如今，“创业”已经成为越来越多的人“梦想财富”的选择之一，但这并不是一件简单的事情。相信很多人都听说过“创业失败”，但新公司在起步阶段就失败了。也许有些朋友没有听说过这种活动。
在现实生活中，由于各种因素的存在，发起公司的设立往往会失败，从而引发一系列纠纷。那么，如果公司成立失败，投资人可以要求全额退还投资款吗？最近上海一派律师事务所承办的案件中就有这样一起纠纷案件。
01案例概述
张与李四签订公司设立协议，拟共同设立有限责任公司，以公司名义经营途虎养车专营店。
在《公司设立协议》中，双方约定投资款由李四转入张三的银行账户，由张三办理A公司注册，由张三管理。公司注册地址和店铺一样，都在上海闵行区。
李将投资款转给张三后，张三并未注册公司，而是以b公司的名义在店铺地址经营，李多次催促张三成立A公司未果，张三以店铺一直正常经营为由拒绝返还投资款。
上海一派律师事务所律师受李四委托，起诉张三要求返还全部投资款及利息。最后，法院完全支持我们的诉讼请求。
02一派分析
结合处理本案的经验，上海一派律师事务所的律师认为，处理此类案件应考虑以下两个问题:
1.哪个法院应该对这个案件有管辖权？
与本案密切相关的地址有两个，一个是公司设立协议约定的店铺地址，上海闵行；另一个是被告张三的住所地上海嘉定。由于双方签订的公司设立协议中没有管辖权条款，本案管辖法院存在争议。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条的规定，因公司设立、股东资格确认、利润分配、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。
有律师认为，即使A公司不成立，公司设立协议中约定的公司住所地也是上海市闵行区。如果将本案定性为公司设立纠纷，本案应由上海市闵行区人民法院管辖。
有律师认为，本案不属于公司设立纠纷，法院应按照一般属地管辖确定。
据一派律师事务所律师检索，一些案件类似的案件是按照公司设立纠纷、其他合同纠纷、股东出资纠纷来处理的，各有不同，没有达成共识。
派律师事务所一位律师认为，对于原告来说，可以以有利于诉讼的方式灵活选择管辖法院；对于被告来说，根据不同的解释，可以提出管辖权异议，拖延诉讼程序。
2.李四是否有权解除合同，要求返还全部投资款？
张三未按照合同约定设立A公司，不一定导致李四有权解除公司设立协议，也不一定导致张三需要返还全部投资款。还有必要基于以下三个问题进行具体分析:
公司设立协议是否约定A公司的设立期限？
本案中，由于公司设立协议未约定A公司的设立期限，且张三有救济的可能，合同目的仍有实现的可能。故李四在未督促张三在合理期限内成立A公司的情况下，不应解除公司设立协议。
本案中，易派律师向张三发出律师函要求限期设立A公司后，张三仍未设立A公司，李四起诉要求解除公司设立协议，得到法院支持。
本案中，张三与李四是否构成事实上的合伙关系？
假设张三以B公司的名义经营一家店铺，投资款用于店铺装修和购买原材料。同时，张三定期向李四通报投资款的使用情况和店铺的经营情况，李四定期从店铺领取分红。
即使后续店铺亏损，李四也不能以A公司不成立为由，要求张三返还投资款。
此时，由于张三与李四已经形成事实上的合伙关系，需要风险共担，利益共享。详见楚儿字第1466号案。
本案中，张三无证据证明其向李四告知了投资款的使用及店铺的经营情况，也无证据证明李四参与了店铺的经营管理，李四未从店铺中获得任何收益。张三关于双方建立合伙关系的辩解，法院不予支持。
是否产生了任何启动费用？
假设张三实际花费了场地租赁、装修、人员招聘等费用。对于A公司的设立，双方需要结算A公司设立过程中产生的费用，未使用的投资款应当返还。
本案中，一派律师事务所律师认为，张三为店铺支出的费用是自己店铺发生的费用，与李四无关。最后，法院采纳了易派律师的意见，要求张三全额返还投资款。
结论:
前事不忘后事之师结合本案，为避免发起人之间潜在的纠纷，公司发起人在签署公司设立协议时，一派律师事务所律师建议如下事项:
约定公司设立登记的责任主体；
约定公司成立的期限和逾期的法律后果；
公司成立后，建议向公司账户出资。如果公司在设立过程中需要花钱，建议多次小额出资，避免一次性将出资转入某发起人的个人账户；
约定争议解决条款、公司不能成立时的责任、管辖法院。
本文由上海一派律师事务所唐连发律师原创。
唐连发律师具有注册会计师、准保荐代表人等职业资格，在商事诉讼、公司法相关业务、不良资产处置、税收筹划等领域具有丰富的执业经验；
善于以“法律逻辑+财政逻辑+商业逻辑”的综合思维为客户提供全面可行的解决方案。
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